债权人的代位权的成立要件

  
    
  1．债务人享有对于第三人的权利
   
  债务人对于第三人的权利，为债权人的代位权的标的。债权人的代位权属于涉及第三人的权利，若债务人享有的权利与第三人无涉，自不得成为代位权的行使对象。
   
  代为行使债务人的权利，按照最高人民法院法释【1999】19号的规定，指具有金钱给付内容的到期债权（第13条）。但这过于狭窄，不符合《合同法》的立法目的，应予目的性扩张。其结果：包括：
 
  (1) 纯粹的财产权利，如合同债权，不当得利返还请求权，基于无因管理而生的偿还请求权，物权及物上请求权，以财产利益为目的的形成权，损害赔偿请求权，抵销权，让与权，清偿受领权等。
   
  (2) 主要为财产上的利益而承认的权利，例如，对重大误解等民事行为的变更权或撤销权。
   
  (3)诉讼上的权利，例如，代位提起诉讼，申请强制执行等诉讼上的权利。
   
  得代为行使债务人的权利，必须是非专属于债务人本身的权利，专属于债务人本身的权利，例如抚养请求权，因身体、健康、名誉、自由受侵害的损害赔偿请求权，不作为债权，以债务人的特别技能、劳务为内容的债权，监护权等，均不得由债权人代位行使。
   
  2.债务人怠于行使其权利
   
  所谓怠于行使其权利，是指应行使并且能行使而不行使其权利。所谓应 行使，是指若不于其时行使，则权利将有消灭或丧失的可能。例如，请求权 将因时效完成而消灭，受偿权将因不申报破产债权而丧失。所谓能行使，是 指不存在行使权利的任何障碍，债务人在客观上有能力行使其权利。所谓不 行使，即消极地不作为，是否出于债务人的过错，其原因如何，都在所不问。
   
  3.债务人已陷于迟延
   
  在债务人迟延履行以前，债权人的债权能否实现，难以预料，若在这种情形下允许债权人行使代位权，则对于债务人的干预实属过分。 反之，若债务人已陷于迟延，而怠于行使其权利，且又无资力清偿其债务，则债权人的债权已经有不能实现的现实危险，此时已发生保全债权的必要。所以，代位权应以债务人陷于迟延为成立要件。
   
  4.有保全债权的必要
   
  所谓必要，是指债权人的债权，有不能依债的内容获得满足的危险，因而有代位债务人的权利以便实现债权的必要。该必要不以债务人无资力为要件，因为债权与债务人有无资力并无直接关系，即使债务人有资力，也可为保全债权而行使债务人的权利。例如，甲购买乙的A物，未受领时便转卖于丙，若甲怠于向乙行使交付请求权，则丙的债权将无法实现，所以，丙不问甲有无资力均可代位请求乙交付A物。 全面地说，在不特定债权及金钱债权场合，应以债务人是否陷入无资力为判断标准；而在特定债权及其他与债务人资力无关的债权情况下，则以有必要保全债权为全部条件。

#姜春律师简介：男，法学学士，高级合伙人，副主任，中华全国律师协会会员。2007年从事律师执业以来，已代理了数百起刑事案...More>>