建筑工程保证金合同的相关问题有哪些

  建筑工程保证金合同的相关问题有哪些一、履约保证金的含义。 ? ?
  履约保证金是履约担保形式之一。而履约担保是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。其形式有履约保证金、履约银行保函和履约担保书三种。
  二、履约保证金特点。
  1、履约保证金具有选择性。
  招标人必须在招标文件中明确规定出中标人提交履约保证金时，此项条款方为有效，如果在招标文件中没有明确规定，在中标后不得追加。
  2、履约保证金具有实践性。
  履约保证金不同于定金，履约保证金的目的是担保承包人完全履行合同，主要担保工期和质量符合合同的约定。承包人顺利履行完毕自己的义务，发包人必须全额返还承包人。履约保证金的功能，在于承包人违约时，赔偿发包人的损失，且并不以交纳履约保证金为限。如果约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容，符合定金法则，则是定金;如果没有出现“定金”字样，也没有明确约定适用定金性质的处罚之类的约定，已经交纳的履约保证金，就不是定金，而是其他金钱质。约定了履约保证金却又没有交纳的，关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力。因为，质押合同也是实践性合同，必须以交付为生效条件。 因此，履约保证金具有实践性。
  3、履约保证金应当具有对等性。
  履约保证金强调的是保证发包人或投资者的利益，这种保证既可由中标的承包人承担，也可由第三方承担，但须发包人认可方为有效，由此产生第三方承担连带责任，因此具有替代性。当中标人违约时，中标人的赔偿责任由第三方承担。
  为了平衡招标方和中标方的利益，2003年3月8日正式施行的七部委《工程建设项目施工招标投标办法》第62条规定：“招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。”因此，履约保证金应当具有对等性。
  4、履约保证金具有独立性。
  履约保证金必须游离在工程造价之外，只作为中标方违约时招标方损失的补偿，招标人必须是具备招标能力的法人，其建设资金已经到位，不能把履约保证金作为工程造价的补充。因此，履约保证金具有独立性。
  三、目前建筑工程保证金合同的相关问题
  1、招标文件中没有载明提交履约履约保证金，招标人却在签订合同前要求中标人提交履约履约保证金。
  2、招标文件虽然载明需要提交履约履约保证金，但不明确具体数额比例，待中标后，由招标人一方单独决定数额，使中标人无所适从。
  3、招标人收取履约履约保证金，但不提供工程款支付担保，甚至有的招标人直接以中标人履约履约保证金支付工程进度款，违背合同权利义务对等原则，客观上也造成拖欠工程款包括履约履约保证金后果，可能引起拖欠工人工资、材料款等连锁反应。
  4、履约履约保证金收取主体多种多样，有的招标人直接收取，有的由招标代理机构收取。
  5、有的招标人要求投标人在投标时，要按照投标价的一定比例提交履约履约保证金。如果是按投标总价的一定比例提交，有关人员通过投标履约保证金的提交金额很容易推算出投标人的投标总报价。这就可能对投标人的利益形成潜在威胁。
  6、有的招标人或发包人直接收取现金。这样易产生风险，也不符合现金管理规定。
  综上所述，根据有关法律法规、行业惯例，在建筑施工工程中，通常要求施工企业交纳一定数额的履约保证金,以保证建筑工程施工合同顺利执行,然而实践中常常出现例如履约保证金收取主体多种多样。建筑工程保证金合同的相关问题突出，因此，有必要对于这些问题进行完善，以维护公平的市场交易秩序。

#姜春律师简介：男，法学学士，高级合伙人，副主任，中华全国律师协会会员。2007年从事律师执业以来，已代理了数百起刑事案...More>>