私募股权投资协议条款中的要点

  私募股权投资协议条款中的要点 一、投资金融工具条款
  投资金融工具条款是私募股权投资的基础条款，决定了私募股权投资基金进入的方式，和进入后的地位和身份。投资金融工具的安排既要适合被投资企业将来的发展，又要尽量降低私募股权投资基金本身的资金风险。
  根据对风险与收益的不同偏好以及与被投资企业的协商情况，一般选择两类投资工具。
  一类是股权投资方式，常用的金融工具是优先股。其中优先股又划分为普通优先股和可转化优先股。
  另一种是债权投资方式，常用的金融工具是可转换债券。
   1、可转换优先股
  优先股较普通股而言，其股东享有优先的红利分配权和清算时的优先受偿权，但优先股往往无表决权。可转换优先股票是指其持有者可以在一定时期内按一定比例或价格将优先股票转换成一定数量的本公司普通股票的优先股票。
   2、可转换债券
  可转换债券是一种公司债券，其持有人在发债后一定时间内有权依约定的条件将持有的债券转换为普通股票或优先股票。换言之，可转换公司债券持有人可以选择持有至债券到期，要求公司还本付息;也可选择在约定的时间内转换成股票，享受股利分配或资本增值，兼具债券和股票期权的性质。
  可转换债券较可转换优先股对于私募股权基金具有更强的保险系数，在公司初创时期，债券持有人可比优先股东获得更为稳定的利息收入和回收投资的可能性，而在公司进入盈利期、经营日益稳固的时期，又可将债券换为股票以获取比利息更多的股利。
   二、投资估值和对赌协议
  私募股权基金在投资前首要问题就是对被投资企业进行估值。估值针对拟投资企业每股的价格，投资估值条款最终须体现投资金额和私募股权基金获得的股权比例。
  私募股权基金对于企业的估值主要依据于企业现时的经营业绩以及对未来经营业绩的预测，因此这种估值存在一定的风险。为保证其投资物有所值，外资私募股权基金通常在股权投资协议中约定估值调整条款，即如果企业实际经营业绩低于预测的经营业绩，投资者会要求企业给予更多股份，以补偿投资者由于企业的实际价值降低所受的损失。相反，如果企业实际经营业绩高于预测的经营业绩，投资者会拿出相同股份奖励企业家。
  私募股权基金采用对赌协议条款在中国比较多，事实在国外并不流行，原因是国外市场相对比较透明、比较成熟，买卖双方的风险是共担的。但是在中国因为买卖双方的信息高度不对称，同时小股东无法参与到实际管理，其权益往往得不到保障。
   三、反摊薄条款
  反摊薄条款是一种用来保证原始私募股权基金投资人利益的约定，也即后来投资人的等额投资所拥有的权益不能超过这些原始私募股权基金投资人。约定反摊薄条款的目的是确保投资人的股权数量或股权比例不会因新股发行或新的投资人加入而减少，从而也保证原始私募股权基金投资人对于被投资企业的控制力不被稀释。
  反摊薄条款可以归为两类。第一类是结构型反摊薄条款，即反对股权比例被摊薄的条款。当企业增发新股时，应当无偿的或按照双方认可的价格给予创业投资基金相应的股份，保证其股权比例不变。
  第二类是价格型反摊薄条款，即反对股权价值被摊薄的条款。如按照双方约定的时间、条件下出现了事先约定的事项，原始私募股权基金投资人所持股权的比例必须减少时，必须通过相关的附加条件，防止股权价值被稀释。
   四、分期投资条款
  为了减少风险，私募股权基金通常在一个企业的发展周期内采取渐进式、多轮次的分期投资方式。在具体的分期投资条款中，只明确规定首轮投资的金额和时间，对于后续追加投资的金额和时间不作具体规定，而是根据企业的发展状况来定。这样在每期投资结束时，双方就是否进行下一期投资以及投资细节进行协商。
  如果企业在第一期投资后能达到预期的目的，私募股权基金将继续进行投资，每次分期投资就是对企业的一次审查和监督，这有助于私募股权基金对企业的前景进行周期性的重新评估，并保有是否继续投资的自由。一方面可以减少错误决策所导致的潜在风险损失，另一方面也进一步加强了私募股权基金对企业其他股东和企业管理层的控制。
  为了更好的管理自己的财产，私募股权投资者在进行投资前应仔细评估投资风险，权衡各方面的利益。在签订股权投资协议条款时将双方的权利义务明确化，特别是该中投资股权所享有的特权必须明确，以及如何转让股权等，当然，为避免纠纷，还有将解决各种纠纷的方式明确化。
  
  
  

#姜春律师简介：男，法学学士，高级合伙人，副主任，中华全国律师协会会员。2007年从事律师执业以来，已代理了数百起刑事案...More>>